ПИТАННЯ: Підприємство планує укласти договір на пошук персоналу з ФОП. Предметом договору визначено «надання послуг з пошуку і підбору персоналу згідно вимог замовника». Основним КВЕДом ФОП є 82.11 надання комбінованих офісних адміністративних послуг. Також серед видів діяльності ФОП, зокрема зазначено наступні:
82.99 надання інших допоміжних комерційних послуг, н.в.і.у.
82.20 діяльність телефонних центрів
70.22 консультування з питань комерційної діяльності й керування
63.91 діяльність інформаційних агентств
63.99 надання інших інформаційних послуг, н.в.і.у.
Чи є податкові ризики при здійсненні таких операцій?
ВІДПОВІДЬ: На наш погляд, послуги пошуку та підбору персоналу виходять за межі КВЕДів, наявних у ФОПа. Це створює для Підприємства податкові ризики щодо нарахування ЄСВ із суми доходу, виплаченого ФОП. Задля мінімізації податкових ризиків ФОПу доцільно додати КВЕД 78.10 «Діяльність агентств працевлаштування».
Щодо КВЕД. Методологічні основи та пояснення до позицій Класифікації видів економічної діяльності затверджено наказом Держкомстату України від 23.12.2011 р. №396 (далі – Пояснення КВЕД). В цьому документі наведено наступні пояснення до КВЕД 82.11 «Надання комбінованих офісних адміністративних послуг»:
«Цей клас включає надання комплексних щоденних офісних адміністративних послуг, таких як послуги служби одержування кореспонденції, фінансове планування, виставляння рахунків до сплати та ведення записів, послуги щодо персоналу та поштові послуги за винагороду або на основі контракту.
Цей клас не включає:
– надання тільки одного певного виду послуг, див. клас відповідно до здійснюваного виду діяльності
– надання допоміжного персоналу без контролю за ним, див. 78»
Тобто застосування цього КВЕДу передбачає, що послуги щодо персоналу повинні надаватися в комплексі з іншими офісними послугами.
Якщо планується надання ФОПом виключно послуг із пошуку та підбору персоналу, без надання інших офісних послуг, таких як одержання кореспонденції, фінансове планування, виставляння рахунків тощо, то йдеться про надання тільки одного виду послуг. А відповідно до наведених вище Пояснень КВЕД, такі послуги повинні класифікуватися в іншому класі, який відповідає здійснюваному виду діяльності.
На нашу думку, найбільш доречним для обговорюваних послуг ФОП може бути КВЕД 78.10 «Діяльність агентств працевлаштування»:
«Цей клас включає складання переліків вакантних посад, надання довідкової інформації або працевлаштування кандидатів у випадках, коли особи, яким надається інформація або які працевлаштовані, не є працівниками агентств працевлаштування.
Цей клас включає:
– пошук персоналу, вибір напряму роботи або працевлаштування, у т. ч. призначення на посади та пошук персоналу
– діяльність агентств і бюро з підбору акторів, наприклад театральних
– діяльність інтернет-агентств із підбору персоналу
Цей клас не включає:
– діяльність персональних театральних або художніх агентів або агентств, див. 74.90»
Пояснення до КВЕД можна знайти також на сайті Держстату – 82.11[1], 78.10[2]. Ними ж керуються податкові органи про що свідчить, зокрема, ІПК ДПСУ від 18.08.2021 р. №3050/ІПК/99-00-21-03-02-06:
«Відповідно до КВЕД 78.10 Національного класифікатора України ДК 009:201 діяльність агентств працевлаштування включає такі види економічної діяльності підприємств:
складання переліків вакантних посад;
надання довідкової інформації або працевлаштування кандидатів у випадках, коли особи, яким надається інформація або які працевлаштовані, не є працівниками агентств працевлаштування;
пошук персоналу;
вибір напряму роботи або працевлаштування, у тому числі призначення на посади та пошук персоналу;
діяльність агентств і бюро з підбору акторів, наприклад театральних;
діяльність інтернет-агентств із підбору персоналу».
Щодо податкових ризиків. Відсутність відповідного КВЕД несе ризики для Підприємства щодо нарахування ЄСВ.
Відповідно до абз.2 п.1 ч.1 ст.4 Закону України “Про збір та облік єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування” від 08.07.10 р. №2464-VІ платниками єдиного внеску є роботодавці: підприємства, установи та організації, інші юридичні особи, утворені відповідно до законодавства України, незалежно від форми власності, виду діяльності та господарювання, які використовують працю фізичних осіб на умовах трудового договору (контракту) або на інших умовах, передбачених законодавством, чи за цивільно-правовими договорами (крім цивільно-правового договору, укладеного з фізичною особою – підприємцем, якщо виконувані роботи (надавані послуги) відповідають видам діяльності відповідно до відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб – підприємців).
Тобто ця норма дозволяє не сплачувати ЄСВ із виплат підприємцям за цивільно-правовим договором за умови, що надана ним послуга відповідає виду діяльності із виписки з ЄДР. За відсутності потрібного КВЕД Підприємство буде зобов’язане включити суму винагороди за послуги по підбору персоналу до бази нарахування ЄСВ та сплатити 22%.
Вважаємо, ймовірність нарахування ЄСВ на обговорювані виплати може повести за собою ризик нарахування ПДФО та ВЗ, адже зазвичай податковий орган розглядає так звані «зарплатні податки» комплексно.
З огляду на це, не виключаємо ризик визнання податковим органом доходу, сплаченого за послуги персоналу як такого, що отриманий ФОП поза межами підприємницької діяльності. Та як наслідок – покладання на Підприємство функцій податкового агента із донарахуванням ПДФО та ВЗ.
Такий ризик розглядаємо виходячи із того, що за даними відкритих ФОП працює в 3 групі єдиного податку. Податковий орган же дотримується позиції, що платникам єдиного податку заборонено здійснювати види діяльності, не зазначені в реєстрі платників єдиного податку. Про це йдеться в роз’ясненні категорії 107.01.01 ЗІР[3]:
«Фізична особа – підприємець – платник єдиного податку не має права здійснювати в межах підприємницької діяльності такі види діяльності, які не зазначені в його облікових даних».
При цьому зустрічаються судові прецеденти, в яких податковий орган наполягає на утриманні ПДФО та ВЗ в джерела виплати, хоча судді й не підтримують такий підхід.
Постанова ВС від 30.10.2018 р. у справі №810/481/16[4]:
«Суди попередніх інстанцій вірно резюмували, що враховуючи статус ОСОБА_17 та ОСОБА_19 (фізичні особи-підприємці) ТОВ «Вавін Україна» не виступає в якості податкового агента до цих осіб, які є самостійними платниками податків, що в свою чергу свідчить про безпідставність висновків контролюючого органу про виникнення у позивача обов’язку по утриманню та перерахуванню до бюджету ПДФО на суму 1980,24 грн.
Чинне податкове законодавство не покладає на позивача обов’язок по здійсненню оцінки правомірності надання послуг фізичними особами-підприємцями – платниками єдиного податку другої групи, оскільки у разі допущення порушення обмежень діяльності на спрощеній системі оподаткування відповідні правові наслідки, згідно з принципом індивідуальної відповідальності, мають наставати саме для порушника».
Окрім цього, за відсутності належним чином оформлених документів за операцією пошуку та підбору персоналу вбачаємо ризи щодо нереальності операції. На наш погляд, сама лише відсутність у ФОПа потрібного КВЕДу не може бути підставою для визнання господарської операції нереальною. Однак за сукупності інших факторів та підстав, відсутність КВЕД може бути використана податковим органом як додатковий аргумент.
Про це свідчить, зокрема, Постанова Восьмого апеляційного адміністративного суду від 02.03.2021 р. у справі №140/509/20[5]:
«Обґрунтовуючи апеляційні вимоги, посилається на те, що позовні вимоги позивача безпідставними та такими, що не підлягають до задоволення, оскільки в ході проведення перевірки ДП «Камінь-Каширське лісове господарство» працівниками контролюючого органу встановлено, що господарські операції між ДП «Камінь-Каширське лісове господарство» та ФОП ОСОБА_1 , ФОП ОСОБА_2 , ПП «Полісся Сервіс», ФОП ОСОБА_3 , ФОП ОСОБА_4 не підтверджуються стосовно врахування реального часу здійснення операцій, які економічно необхідні для здійснення такої діяльності, у зв`язку із відсутністю у ФОП ОСОБА_1 , ФОП ОСОБА_2 , ПП «Полісся Сервіс», ФОП ОСОБА_3 , ФОП ОСОБА_4 трудових ресурсів (найманих працівників) достатньої кваліфікації та основних засобів, відсутності серед КВЕД видів діяльності, декларування яких фактично здійснювалося».
[1] https://kved.ukrstat.gov.ua/KVED2010/82/KVED10_82_11.html
[2] https://kved.ukrstat.gov.ua/KVED2010/78/KVED10_78_10.html
[3] https://zir.tax.gov.ua/main/bz/view/?src=ques&id=27777
[4] https://reyestr.court.gov.ua/Review/77537820
[5] https://reyestr.court.gov.ua/Review/95438966
Звертайтеся за консультацією за посиланням.
Команда ТОВ «Уайт Консалтинг» завжди готова допомогти.
